【摘要】作者结合自身司法实践经验，对比《刑法》第二百七十六条之一与2013年1月22日最高人民法院发布的《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第六条，细化拒不支付劳动报酬罪法定从宽处理的量刑情节，在对"严重后果"、"提起公诉前支付劳动者的劳动报酬"及"赔偿责任"现有规定的基础上进行拓展，并指出酌定情节的考量因素。

　　【关键词】量刑情节；严重后果；支付；赔偿责任

　　一、引言

　　2011年2月25日，《刑法修正案（八）》出台，其对刑法典总、分则内容作出了部分修改，尤其是新增罪名颇受关注，其中第41条①就增设了拒不支付劳动报酬罪。对于新增罪名，其在司法实践中的具体适用还不成熟，因此有必要对相关法律适用问题进行分析，本文着重分析拒不支付劳动报酬罪的量刑情节。

　　每一个犯罪都有不一样的动机、目的、过程及行为方式等，就如同世界上没有完全相同的两片树叶一样，这些因素都有可能影响最终的宣告刑，而这些因素上升到刑法层面，称之为量刑情节，它是指在某种客观行为符合刑法分则规定的全部犯罪构成要件的前提下，审判机关对被告人裁量刑罚时予以考虑的，用以决定量刑轻重的各种主客观情况。为了充分贯彻罪责刑相适应的基本原则以及以犯罪事实为根据、以刑法为准绳的刑罚裁量原则，做到罚当其罪，充分考虑各种情节进行量刑已经成为现代审判的必然作法。二、拒不支付劳动报酬罪的法定情节

　　刑法理论中以是否在刑法中有明文规定为标准对量刑情节进行分类。有规定的，称为法定量刑情节。以此标准，拒不支付劳动报酬罪具有法定量刑情节。法定量刑情节中又包括从宽情节和从严情节。《刑法》第二百七十六条之一第三款规定："有前两款行为，尚未造成严重后果，在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除处罚。"说明拒不支付劳动报酬罪具有法定从宽情节。分析此款，要减轻或者免除处罚需要同时具备三个条件：尚未造成严重后果；在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬；依法承担相应的赔偿责任。（一）对"造成严重后果"的分析

　　《解释》第五条对"造成严重后果"的情形作了三项划分，根据刑法原理，结果加重犯的成立以符合基本犯罪构成为前提，故该条特别规定，拒不支付劳动报酬的劳动报酬，符合《解释》第三条②的规定，并具有下列情形之一的，应认定为刑法第二百七十六条之一第一款规定的"造成严重后果"：1.造成劳动者或者其被赡养人、被扶养人、被抚养人的基本生活受到严重影响、重大疾病无法及时医治或者失学的；2.对要求支付劳动报酬的劳动者使用暴力或者进行暴力威胁的；3.造成其他严重后果的。

　　第1点的出发点是重点保护广大农民工的合法权益，增设拒不支付劳动报酬罪的立法本意，即是为了打击拖欠劳动者劳动报酬之行为，突出表现为拖欠农民工等弱势劳动者薪酬的行为，农民工可以认为是底层劳动者的典型代表。现实的状况是，在政府机关工作的公务员以及事业编的国家工作人员，似无工资拖欠之虞，而广大劳动者，特别是农民工则不尽然，因此第1点的着眼点在于劳动者的基本生活情况，拖欠劳动者的劳动报酬，继而严重影响到劳动者本人或家人的日常生活、医疗、教育的，则构成本罪的加重情节。

　　第2点从条文字面理解，并不要求暴力行为造成实际伤害，只要有暴力行为或暴力威胁行为的，即构成本罪的结果加重。

　　第3点为兜底性条款，对其理解与适用应采用较为开放的视角，从以下几个方面考量比较适宜：第一，被欠薪者人数众多，引发群体性讨薪事件，严重扰乱社会秩序，影响社会稳定的。第二，造成国家经济损失达到一定数额的。拖欠工资事件出现以后，大多依靠政府的财政支付来安抚劳动者，大多欠薪者都认为这是逃脱支付劳动报酬的绝佳机会，笔者认为，应将国家经济损失确定一个合适的数额作为"严重后果"的表现之一。第三，因欠薪致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。讨薪致死伤的事件频发，被害人自杀的案件也并非少见，虽然欠薪没有直接剥夺他人生命以及侵害他人健康，但这些恶性后果却由其导致。（二）对"在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬"的分析

　　根据《刑法》第二百六十七条之一第三款规定的精神，为了以最低成本的司法资源，发挥刑法最大限度的威慑和教育功能，充分维护广大劳动者特别是农民工的权益，根据宽严相济刑事司法政策的要求，《解释》第六条第一款、第三款专门规定拒不支付劳动报酬罪能适用的法定从宽处罚情形。当然，适用从宽处罚是在尚未造成严重后果的前提下，具体如下：第一，不以犯罪论。在刑事立案前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以认定为《刑事诉讼法》第十五条规定的情节显著轻微、危害不大；第二，可以型减免论处。在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除刑事处罚；第三，可以型从轻论处。在一审宣判前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以从轻处罚。

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