规则与原则的背后(2)
法律原则呈现出非常复杂的态势,在某种意义上,原则允许人们对它的内容含义做自由的理解,因此,法律原则具有模糊性;同时,法律原则在另外一种意义上它又限制人们的这种自由理解,把自由理解控制在一定范围之内。法律原则必须具有这样一个领域。在这领域中人们不能任意地理解它的含义,只有这样法律原则才能为法律活动指明一个总的方向,才能代表法律的根本价值倾向。回顾程序法中的“正当程序”原则时,每一个人对“正当程序”都可能得出自己的理解。但在这些千差万别的对“正当程序”的理解当中,终究会在原则最基本的核心领域,人们的理解又呈现出一定共识性。因此,法律原则又具有较强的涵盖性,如果法律原则的含义永远都模糊不清,则它不可能成为真正意义上的法律原则。
法律原则更多的展示着法律的变动性,社会达成的共识,道德原则的发展,正义理论的进化等等涉及价值和伦理的各种变化,都会影响着法律原则的内涵。“普天之下莫非王土,率土之滨莫非王臣”的伦理理念直接影响了中国古代法律原则的确定,乃至具体出了“十恶”的规则。现代西方的法律不再承认古罗马的奴隶制度,也不会再用决斗的方式判断当事人的胜败,更加不会回溯到法西斯时代所信奉的“优等民族”的论说,而是把理性、平等、正义的理念注入到法律原则当中,并不断通过一个个的案例改变着落伍的法律规则。法律原则在以其特有的性质打磨着规则的棱角,消融着法律的顽固层面。尤其在社会变革的时期中,使法律不断的适应人们的新生活、新需要,从另一方面保障法律的实施和进步。
三、稳定性与变动性在现实中的博弈
好的法律理论应当能融解法律稳定必要性与变动必要性之间的紧张关系,或者能告诉人们在何种情况下需要的侧重点,从而指引法律适用者以公平、正义之理念解决实际问题。在一般案件中,大前提与小前提之间的涵摄符合人们普遍的价值认同,牵涉外部证成所牵涉的价值问题对于法律的适用影响不大。法律规则能完全胜任具体问题的需要,法律三段论也能完成从前提到结论的推理过程,得出符合社会要求的结论。法律适用者应当完全依照法律的规定作出判决,维护法律的稳定性。但每个普遍规则之外总会出现例外,这些例外不断的纠正和调试普遍规则,在不断试错的过程中进行完善。也即,随着时代的进步,不断有新的情况出现,使得法律不能解决新的问题,在稳定的法律中,“法律漏洞”随之出现。
“法律漏洞”可区分为两类:一类是从法律条文的表述上即能看出的漏洞——“表述漏洞”,另一类是要通过评价才能确定的漏洞——“评价欠缺型漏洞”。(1)表述漏洞存在于这样的情况,即法律本身从字面上来看即没有提供完整的行为指示。(2)评价欠缺型漏洞是指这样的情况,即虽然一向法律规范照其字面含义本来无需补充即可适用,然而出于正义的考虑却需要对其加以校正。豓
法律漏洞的产生必然会引起法官适用法律的困难,导致规则与原则的紧张关系,从更深层次来看,即是法律稳定性与变动性之间的博弈。例如,泸州“二奶”案就是典型代表。在本案中,法的稳定必要性与变动必要性产生不相容的情况。依照稳定性的要求,《继承法》第16条关于遗嘱继承的规则,明确的规定了法律适用的条件和后果,从而很容易得出一个合乎法律的判决。吊诡的是,如果简单的依法判决,其结果将很难得到社会的普遍认同,与人们的共识不能达成一致,反而会削弱法律的权威性,这又与法律稳定必要性所关注的方面产生冲突。此时即出现“评价欠缺型”漏洞。基于道德传统,也即《民法通则》第7条公序良俗原则,对《继承法》第16条进行调适。法的变动必要性在此时此处应被优先考虑。
在当下生活中,应更加关注法律的变动必要性。首先,社会的发展不断带来新的情况。以往的法律规则是基于立法时的社会所定,某阶段的法律并非普世和永存的。例如上文所述“二奶案”中的“二奶”就是人们的道德水平不能适应经济的快速发展而产生的社会问题,这在《继承法》立法时时无法想象的。其次,在民主时代,多数人的利益往往能通过代议制等制度得到体现,而少数人的利益却甚少被关注。多数人得以通过民主程序,制定维护其所期待秩序的法律,并期望强调法的稳定性以保证既得利益不受损害。相对于此,少数人则缺乏法律规则的支持,甚至传承数百年的习惯法的生存空间都被规则主义挤压殆尽。最后,法律所追求的乃是公正,无论是程序公正优先或是实体公正优先,人们都希望能得出符合社会要求的结论,从而把法律的公正与人民的公正统于一。人民的公正变动不居,固守的法律规则不足以适应。在当今经济、社会、文化高速发展的中国,用一句时髦的话来讲:法律的变动必要性,值得“认真对待”。
注释:
[美]庞德著.邓正来译.法律史解释.北京:中国法制出版社.2003年版.第2页.
[美]卡多佐.法律的成长.北京:中国法制出版社.2002年版.第4页,第12页.
[美]博登海默.法理学、法律哲学与法律方法.北京:中国政法大学出版社.2010年版.第340页.
[德]罗伯特·阿列克西著.舒国滢译.法律论证理论.北京:中国法制出版社.2002年版.第274页.
Robert Alexy:The Argumentfrom Injustice,trans.Bonnie Litschewski Paulsonand Stanley L.Paulson,Clarendon Press.Oxford2002.70.
[德]齐佩利乌斯著.金振豹译.法学方法论.北京:法律出版社.2009年版.第93-94页.
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