三、案件评析

　　笔者同意第三种意见，理由如下：首先，根据国家相关药品分类管理办法的规定，以药品品种、规格、适应症、剂量及给药途径不同，药品可以分为处方药和非处方药。处方药必须凭执业医师或执业助理医师处方才可调配、购买和使用；非处方药不需要凭执业医师或执业助理医师处方即可自行判断、购买和使用。而“病毒灵”属于处方药，依照上述规定就应当由执业医师或执业助理医师处方才可以调配、购买和使用，而园方在没有医师开具处方的情况下私自购买和使用，不仅侵犯了国家对医疗机构的管理制度，也会危及公众的生命健康安全；第二，园方在没有医师开具处方的情况下私自购买和使用处方药，属于未取得医生职业资格而非法行医，情节严重可构成非法行医罪。《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中针对情节严重有四种界定，1、造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的;2、造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的; 3、使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的;4、非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的;5、其他情节严重的情形。当损害后果达到前4种标准，园方的行为构成非法行医罪，如果损害后果没有达到前4种情形的情况下，是否能够引用第5种，即其他情节严重的情形来定罪？笔者认为还需从园方私喂幼儿 “病毒灵”药片数量多少、喂食范围大小、喂食时间长短及对幼儿身体造成的后果和对社会产生的影响等方面综合分析。

　　综上，园方的行为是否构成犯罪，构成何种犯罪不仅需要由最高法做出相关司法解释明确，而且也需要我们在适用法律时，既不能以法无明文规定而不予处罚，也不能片面地为了打击而对法律进行扩大解释。

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