正当防卫之防卫意识再思考(3)
三、余论
从刑法层面看,正当防卫对被告人而言虽是一种出罪事由,却惟有在人权保障理念彰显的社会环境中才能充分发挥其出罪功能。[6]刑法既是犯罪人的大宪章,但更是善良人之大宪章,它必然不会要求公民在面临不法侵害时只能在不得已、无其它形式上适法的手段避免不法侵害的情况下,才允许实行正当防卫。在司法实务中,我们应以主客观要件为基础对打斗行为进行适法评价,不能将因制止不法侵害引发的打斗行为简单等同于相互的非法侵害,以斗殴一笔带过,纯粹以客观结果归罪,落入结果责任残余的窠臼,从而禁锢公民的防卫权。另外,对防卫人的防卫行为以及所造成的防卫结果不应过分苛求与侵害行为具有一致性,只要防卫结果与侵害行为的可能结果之间没有过分悬殊,就不应轻易否定防卫意识的完备性,更不能机械地将防卫意识理解为一种单纯的制止性的意识,而对为了制止不法侵害却由于害怕、激愤等情由而包含着些许伤害意识的防卫意志进行全盘否定。可见,正当防卫的主观方面并不是防卫是否成立的决定因素,对于权利的行使,法律更应关注的是其效果如何。
注释:
[1]张明楷:《刑法学》,法律出版社2011年版,第197页。
[2][日]山口厚:《日本刑法学中的行为无价值论与结果无价值论》,金光旭译,载《中外法学》2008年第4期。
[3]黎宏:《论正当防卫的主观条件》,载《法商研究》2007年第2期。
[4]高铭暄、马克昌:《刑法学》,北京大学出版社、高等教育出版社2014年版,第130页。
[5]王充:《论防卫意识》,载《当代法学》2011年第6期。
[6]陈兴良:《正当防卫制度的变迁———从1979 年〈刑法〉到1997年〈刑法〉》,载《刑事法评论》第19卷。
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