网络诽谤的争议问题探究(10)
第四,通过与现实生活中的普通诽谤案件相比较,也能说明网络诽谤本身就符合情 节严重的要件。例如,B女为了报复A女,每当发现A女与其男友甲在一起时,就上前 对甲说“A女是卖淫女,患有艾滋病”(共3-5次),每次对甲发表这种诽谤言论时,周围 的人都可能听到。恐怕没有人会否认B女的诽谤行为属于情节严重。既然如此,当行 为人在网络上发布了毁损名誉的事实后,即使只有3-5人点击、浏览,与此同时,其他人 随后也可能点击、浏览该信息时,也应当肯定诽谤行为情节严重。
与有关犯罪相比较,同样说明网络诽谤本身就属于情节严重。例如《刑法》第221条 将“给他人造成重大损失或者有其他严重情节”规定为损害商业信誉、商品声誉罪的构成 要件。最高人民检察院、公安部2010年5月7日《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉 标准的规定(二)》第74条将“利用互联网或者其他媒体公开损害他人商业信誉、商品声 誉”规定为严重情节,而没有进一步要求点击、浏览与转发次数。既然如此,对于法益侵害更为严重的网络诽谤,也不应当有点击、浏览与转发次数的要求。
有的学者设想了更为特殊的情形:A捏造一条诽谤信息发布于某一冷门的论坛内,欲 借此方式诽谤其仇人B,但是由于其将该诽谤信息放错了 ‘地方'导致实际上可能无人点 击。A不想就此放弃,通过自己不断点击、刷新等手段,营造一种该信息已经受到广泛关 注的假象,且最终点击或者浏览次数超过五千次,那么能否据此认定A的行为属于‘情节 严重'该学者认为答案应当是否定的,理由是虽然点击或者浏览次数多,但实际上受众 人数是很少的,所以其行为在客观上无法导致诽谤信息被广为散布的结果,进而对于B的 名誉损害也是微乎其微的。”?笔者难以赞成上述观点:(1)诽谤罪是抽象的危险犯,而不 是具体的危险犯与实害犯。诽谤行为的“公然性”是指使散布的事实处于不特定人或者 多数人可能知悉的状态,瑓而不是要求多数人已经知悉诽谤内容。既然A将诽谤信息 发布于一个论坛内,无论该论坛多么冷门,也可能有人点击浏览,因而应当肯定行为的 公然性。(2)冷门论坛内的诽谤信息,_旦被第三者转发,必然对被害人的名誉形成重 大危险。所谓“客观上无法导致诽谤信息被广为散布的结果”是不符合客观事实的。(3) 论者所设想的情形并不属于〈懈释》第2条规定的第(一)种情形。因为该项规定的“实际被 点击、浏览”与“被转发”显然是指行为人之外的第三者点击、浏览与转发。
由此看来《解释》并没有扩大诽谤罪的处罚范围,相反,明显缩小了诽谤罪的处罚 范围。在此意义上说《解释》关于情节严重的解释缺陷,不是客观归罪与扩大处罚范 围,也不是所谓“他人助罪”,而是不当缩小了网络诽谤的处罚范围。
四、关于“告诉的才处理”
(一)关键问题
《刑法》第246条第2款规定:“前款罪,告诉的才处理,但是严重危害社会秩序和国 家利益的除外。由于该“除外”规定比较抽象,难以具体判断,又由于下级公安机关曾 经滥用该“除外”规定,所以,公安部《关于严格依法办理侮辱诽谤案件的通知》与《解 释》都对“严重危害社会秩序和国家利益”的情形做出了具体规定瑦。
其实,如果对作为诽谤罪对象的“他人”进行妥当解释,对公众人物的名誉降低法律 保护的规格,那么《刑法》第246条第2款的主要问题就不在于如何确定“严重危害社 会秩序和国家利益”而在于公民个人受到网络诽谤时,如何适用“告诉的才处理”的规 定。因为我国公民基本上以匿名方式在网络上发表言论,诽谤言论更是会以匿名方式 出现,被害人根本无法知道行为主体;即使知道行为主体,也可能没有办法提供证据。 在这种情况下,要求被害人向法院提起自诉,明显不利于保护被害人的法益。
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